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私募资管新规如何落地?必读的21个问答详解备案细则

天琪投资2018-03-12 12:21:46


2016年08月16日中国证券投资基金业协会下发《关于就<证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1-3号>征求意见稿的通知》(以下简称为“通知”),《通知》就资产管理计划备案时涉及的第三方机构资质条件,结构化资产管理计划设计,以及收益分配表述等问题进行回答,并制定“备案规范”:初步包括:(1)备案审查与自律管理;(2)委托第三方机构提供投资建议服务;(3)结构化资产管理计划,这三方面。注意上述备案细则仍然处于讨论阶段,并未正式实施。



关于结构化资产管理计划
问答

Q
&
A
问题一:优先级委托人是否可以通过结构化实现保本保收益?
回答:据“利益共享、风险共担、风险与收益相匹配”原则,所有投资者(包括优先级委托人)均应当共同享有收益、承担亏损。但并不要求优先级、劣后级委托人按照同比例享有、承担,而是可以另行约定合理的比例,但是前述比例应当同时适用于收益分配和亏损承担。
 
问题二:是否可以先分配优先级本金或/且收益,然后再向劣后级委托人分配?
回答:不可以,所以资产管理合同不得以劣后级委托人的认购资金、申购资金(即:本金)为优先级委托人承担损失,所以资产管理计划委托财产不足以支付优先级、劣后级委托人全部的本金,亦应当根据事先约定的收益、亏损享有、承担比例分配、支付相应的本金。

对于收益分配,资产管理计划应当根据实际发生的收益进行计提、分配。如果无收益或者发生亏损的,不得对优先级计提收益或者进行分配。所以,优先级委托人可能无法根据约定的业绩比较基准、基准收益(或其他类似表述)获得固定的收益。

 
问题三:劣后级委托人或者其指定的第三方是否可以追加增强资金?
回答:过往的结构化资产管理计划一般由劣后级委托人或其关联方提供增强资金,增强资金不改变资产管理计划杠杆率,并且有利于避免资产管理计划发生止损、平仓的情况。此次基金业协会未禁止提供增强资金,但是追加增强资金可能变相实现对于优先级委托人的保本保收益,所以明确规定不得约定单方面提供追加增强基金等保证优先级委托人利益的条款。因此,优先级、劣后级委托人应当共同提供增强资金,但是共同承担的比例、顺序未明确规定。我们理解是不得100%由优先级承担亏损,或劣后级先行承担损失,应该是包括提前终止的罚息等措施。单方面提供增强资金保障优先级显然包括劣后补仓行为。但这里没有禁止不对称的增强资金,比如净值跌到清仓线附近,劣后可以按照99%比例补仓,优先级按照1%的比例补仓。
 
问题四:资产委托人不得直接、间接影响资产管理人对于资产管理计划的投资、运作以及管理
回答:结合《备案管理规范第2号-委托第三方机构提供投资建议服务》的规定,资产管理人不得以接受特定多个客户资产管理计划委托人发出投资建议、投资指令的模式进行投资运作,基金业协会系限制结构化资产管理计划中资产委托人或其委托人代表通过投资建议、投资指令或其他方式取代资产管理人,事实上管理、运作资产管理计划。
 
问题五:对于配资业务的限制
回答:资产管理人不得通过结构化将资产管理计划异化为“类借贷”产品,为劣后级委托人提供配资业务,由优先级委托人向劣后级委托人提供资金,劣后级保证优先级委托人本金及其固定收益。
 
问题六:资产管理计划是否可以通过嵌套投资,突破杠杆率的限制?

回答:不可以,资产管理合同应当明确其类别,即:股票类、固定收益类、混合类、其他类。并且,明确约定投资范围、比例,杠杆倍数等内容。另,资产管理计划投资其他金融产品的,应当穿透审查被投资的金融产品是否存在结构化、是否投资于其他金融产品的劣后级份额,根据《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》(以下简称为“暂行规定”),结构化资产管理计划不得嵌套投资于其他金融产品的劣后级份额。


问题七:资产管理计划不可以宣传预期收益率,是否可以选择其他类似的表述,例如:业绩比较基准?
回答:结构化资产管理计划可以通过业绩比较基准向优先级委托人进行推介、宣传,但是应当明确业绩比较对象、测算依据及其过程,而且应当与投资标的、策略挂钩。
 
问题八:关于投资杠杆率的问题
回答:资产管理计划应当明确投资杠杆率,即:总资产与净资产之比,并且与资产托管人共同明确投资杠杆的监控机制、预警指标及其被动超标的处理方案。
 
问题九:八条底线适用于私募证券投资基金管理人,那么该基金管理人发行的股权私募和其他私募产品是否适用?
回答:从新八条底线的监管思路看,应该是针对私募产品特征的监管,即私募领域按照功能监管原则,所以私募证券投资基金管理人发行的私募股权投资基金或其他类型投资基金产品不适用于新八条底线

问题十:信托计划和证券期货类资管目前在投顾方面有和差异


回答:信托计划如果雇佣投顾,并不受证监会八条底线的约束,尽管银监会对投顾也有明确的要求,但相对宽松:

证券投资信托业务的投顾须符合的主要条件:①组织形式:公司或合伙企业;②实收资本不低于1000万;③团队主要成员通过证券从业考试,从业经验不少于3年,有可追溯的证券投资管理业绩证明。

银监会要求银信合作产品投资于权益类金融产品,且聘请投顾的,应提前10个工作日报告。私人股权投资信托业务的投顾应满足以下条件:①持有不低于该信托计划10%的信托单位;②实收资本不低于2000万;③主要成员股权投资业务从业经验不少于3年,业绩记录良好。

上述投顾范围相对广泛,不限制协会会员,一般的证券投资信托顾问不要求3年可追溯业绩。


问题十一:证监会和基金业协会此次备案细则对结构化产品重新定义之后,银监会对结构化信托是否有类似约束?

回答:结构化产品的严格限制以及对投顾的资格准入,到预期收益率宣传的禁止,再到未来银监会可能出台的新规限制非标银行理财嵌套券商基金期货资管,信托通道再次崛起,尽管通道费相对较高,但从监管规则上看,信托仍然比较宽松:

1、股票类结构化信托部分银监局严格执行1:1的杠杆率,但部分地区仍然可以按照2:1执行,而且对于其他类型的结构化信托杠杆率并没有明文限制杠杆。

2、结构化信托,银监会并没有限制宣传预期收益率,包括合同和销售过程中都可以进行设定预期收益。劣后的担保或补仓也没有限制。

3、劣后补仓:银监会在《关于加强信托公司结构化信托业务监管有关问题的通知》中明确允许:(四)结构化信托业务运作过程中,信托公司可以允许劣后受益人在信托文件约定的情形出现时追加资金。

4、信托计划没有禁止投顾投资劣后,甚至要求私人股权投资信托业务投顾必须投资10%份额。



问题十二:优先级投资者与劣后级投资者可以在合同中合理约定享受收益和承担亏损的比例,且该比例同时适用于享受收益和承担亏损两种情况。 是不是有收益时优先享受了X%的收益,劣后享受(1-x%)的收益;那么一旦亏损,优先也要承担X%的亏损,劣后承担(1-X%)的亏损?也就是说一旦约定一个比例,会同时适用于收益和损失的分配。
回答:收益和损失不需要完全对称。因为收益和损失的概率肯定不是对称分布的,不同资产收益和风险特征迥异,这是投资最精髓的奥秘,监管无法强行约定怎样进行收益和损失具体分配方式。

关于委托第三方机构提供投资建议服务
问答
Q
&
A
问题一:证券期货经营机构是否可以委托其资产委托人提供投资建议或下达投资指令?
问答资产管理人不得在特定多个客户资产管理计划中,委托其资产委托人或委托人代表发出投资建议、投资指令。对于单一客户资产管理计划,特别是投资于股票、期货等二级市场的,如果资产管理人根据资产委托人投资指令进行投资,亦可能涉嫌出借账户。
 
问题二:关于投资顾问的一系列制度与两个备案
问答1、证券期货经营机构应当建立健全投资顾问的遴选、风控、利益冲突防范等一系列制度,部分机构为加速开展资产管理业务、忽视制度建设,将相关制度仅以操作手册、通知名义下发,故意规避公司相关的规章制度,不经董事会、执行董事或其其他有权机构审议即下发文件,前述情况应当为部分机构所注意但如果继续忽视制度建设,未建立健全相关制度的,根据相关规定将不得聘请第三方机构为资产管理计划提供投资建议。

2、证券期货经营机构应当根据中国证券投资基金业协会备案(以下简称为“基金业协会”)要求,完成两项关于投资顾问的备案

投资顾问资质文件备案:证券期货经营机构应当对投资顾问进行尽职调查,此项是部分机构忽视的环节,今后开展资产管理业务时应当加强对于投资顾问的尽职调查,并且将投资顾问相关的资质证明文件等材料在资产管理计划成立时向基金业协会备案。

投资顾问协议、委托协议备案:证券期货经营机构聘请投资顾问应当签订投资顾问协议或其他委托协议,并且应当披露投资顾问信息。并且,应当将聘请投资顾问的相关协议向基金业协会备案。

 
问题三:哪些证券期货经营机构可以提供投资顾问服务
问答证券期货经营机构取得中国证监会批准从事资产管理业务的资格证书后,可以提供投资顾问服务。但是,如果相关机构从事资产管理业务的资格证书系行业自律组织颁发的,是否可以视为中国证监会批准从事资产管理业务?例如:期货资产管理子公司从未取得中国证监会批准从事资产管理业务的资格证书,而是由中国期货业协会颁发,是否有资格提供投资顾问服务有待明确。
 
问题四:私募证券投资基金管理人从事投资顾问业务的,应当提供的材料、文件?
问答1、需要提供的材料概况:承诺函、资质证明文件、投资管理人员工作经历证明、投资业绩证明文件、基金、产品投资业绩数据。

2、承诺函包括:(1)该机构在基金业协会登记备案已经届满一年,具备会员资格,并且无重大违法违规记录,前述会员资格包括普通会员或观察会员两种;(2)该机构至少有3名具备3年以上连续可追溯证券、期货投资管理业务的投资管理人员,并且前述人员不得有不良从业记录;(3)承诺函应当以书面形式出具,并且加盖公司公章、以及3名投资管理人员的本人签字。

3、资质证明文件包括:(1)私募证券投资基金管理人取得的基金业协会关于私募基金管理人的备案;(2)会员证明,包括基金业协会会员证书或者观察会员截图;(3)工商登记系统中无违法违规记录的查询结果截图;(4)投资管理人员无不良从业记录查询结构截图。

4、投资管理人员工作经历证明:(1)曾任职机构出具的投资管理经历说明,或者离职审计报告,或者相关投资顾问委托协议;(2)基金从业资格证明,海外基金从业人员应提供任职机构的工作履历证明;(3)其他证明材料。

5、投资业绩证明文件提供任意一项即可:(1)曾管理的公募基金、产品的托管机构、审计机构出具的,该投资管理人员管理期间的净值、业绩比较基准变化情况说明(注意:该项仅适用于公募基金、产品);(2)第三方评价机构出具的投资管理人员管理基金、产品期间的净值、业绩比较基准变化情况说明(但是,第三方评价机构具体包括哪些尚有待于基金业协会进一步明确);(3)曾管理的基金、产品在投资管理人员管理期间的定期报告复印件,并说明业绩区间(该项不区分公募、私募基金);(4)聘请投资顾问的机构出具的,投资管理人员管理基金、产品期间的净值、业绩比较基准变化情况说明;(5)基金业协会认可的其他业绩证明文件。

6、基金、产品投资业绩数据,包括估值日的单位净值、累计净值、分红、累计净值增长率、业绩比较基准收益率。

 
问题五:何为连续可追溯的证券、期货投资管理业绩,如果发生中断如何计算?
问答3年以上连续的投资管理业绩,即要求投资管理人员连续3年以上在从事证券、期货投资管理工作,并且期间不得发生中断。如果因客观原因导致无法连续从事投资管理工作的,如果未超过1年的,该投资管理人员在中断后重新开始从事投资管理工作的,扣除期间中断的期限,中断前后从事投资管理工作的期限还是可以连续计算、合并计入连续从事投资管理工作的期限;但是中断超过1年的,则应当重新计算连续从事投资管理工作的期限。
 
问题六:投资管理人员应当具备哪些条件、要求?
问答1、投资管理人员的任职要求包括:(1)在受国务院金融监督部门监管的持牌机构任职的人员;(2)在基金业协会登记备案的私募基金管理公司任职的人员(少数私募证券投资基金管理人的组织形式为合伙企业,其任职人员是否符合呢?)。但并非前述机构的全部人员均为投资管理人员,而是应当在前述机构从事证券、期货自营账户或受托账户投资管理工作的人员。

2、取得基金从业资格,并且在基金从业人员系统中该投资管理人员无不良从业的记录,或者提供基金业协会认可的关于投资管理人员从业记录的其他证明材料。



关于备案审查与自律管理
问答
Q
A
&
问题一:资产管理计划是否可以在完成备案前开立证券市场交易账户?
回答不可以,所有的私募资产管理计划均应当在中国证券投资基金业协会(以下简称为“基金业协会”)备案完成且取得备案证明后,方可为资产管理计划开立证券市场交易账户。
 
问题二:基金业协会将通过何种流程对资产管理计划进行审查?
回答基金业协会将通过书面审阅、问询、约谈等方式对备案材料进行审查,但基金业协会对资产管理计划合规性存疑的,可以向中国证监会咨询、报告,亦可以对资产管理人进行现场检查。
 
问题三:基金业协会对私募资产管理计划的审查及其纪律处分措施
回答基金业协会将加强对资产管理计划的备案审查,对于违法违规以及违反自律规则的证券期货经营机构,基金业协会可以视情节轻重,采取谈话提醒、书面警示、要求限期改正、加入黑名单、公开谴责、暂行备案等纪律处分;情节严重的,依法移送中国证监会处理。



附件:以下为协会三份征求意见稿文件原文,注意目前仅仅是征求稿,并未正式实施

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证券期货经营机构私募资产管理业务备案管理规范第3号——结构化资产管理计划
(征求意见稿)
 证券期货经营机构开展私募资产管理业务,设立、运作结构化资产管理计划,应当严格遵守《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》(下称《暂行规定》)有关要求,并符合以下规定:
一、

严格按照“利益共享、风险共担、风险与收益相匹配”原则设计结构化资产管理计划。所谓利益共享、风险共担、风险与收益相匹配,是指在结构化资产管理计划产生投资收益或出现投资亏损时,所有投资者均应当享受收益或承担亏损,但优先级投资者与劣后级投资者可以在合同中合理约定享受收益和承担亏损的比例,且该比例同时适用于享受收益和承担亏损两种情况。

金融监管研究院 孙海波:这里核心思想是借鉴自合伙企业法的有限合伙制度关于利润分配,即优先级也需要按照合同约定的比例承担损失。但优先级可以约定只承担极小的比例损失。

二、

结构化资产管理计划合同中不得约定以劣后级投资者本金先行承担亏损、单方面提供增强资金等保障优先级投资者利益的内容。

三、

结构化资产管理计划应当根据投资标的实际产生的收益进行计提或分配,未实现投资收益或出现亏损的,不得计提或分配收益。

金融监管研究院 孙海波:不得提前计提收益或损失,显然为防止优先级提前计提利息,也防止劣后级提前兑现亏损保障优先级。

四、
结构化资产管理计划投资者不得直接或间接影响资产管理人投资运作,不得通过合同约定将结构化资产管理计划异化为“类借贷”产品。
五、
结构化资产管理计划合同中应明确其所属类别,约定相应投资范围及投资比例、杠杆倍数限制等内容。投资其他金融产品的,应当穿透核查投资标的是否存在结构化设计,是否投资了劣后级份额。
六、
结构化资产管理计划可以通过业绩比较基准形式向优先级投资者进行推介,但应同时说明业绩比较对象、业绩比较基准测算依据和测算过程等信息。结构化资产管理计划的业绩比较对象应当与其投资标的、投资策略直接相关。
七、
结构化资产管理计划应当在合同中约定投资杠杆(总资产/净资产)上限,并与托管人明确投资杠杆监控机制、预警指标及被动超标处理方案。投资杠杆超出《暂行规定》要求的,资产管理人应当自发现之日起3个工作日内报中国证券投资基金业协会备案。
证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第2号--委托第三方机构提供投资建议服务(征求意见稿)
一、

证券期货经营机构应当委托符合《暂行规定》要求的第三方机构为其提供投资建议服务,不得以接受一对多 /集合资产管理计划委托人发出投资建议或投资指令模式进行投资运作

二、
证券期货经营机构应当制定第三方机构遴选机制和流程、风险管控机制、利益冲突防范机制,相关制度流程应当经公司有权机构审议通过后存档备查。未建立健全上述制度流程的,不得聘请第三方机构为资产管理计划提供投资建议服务。
三、

证券期货经营机构应当对拟聘请的第三方机构进行尽职调查,要求其提供符合《暂行规定》第十四条第(八)项规定的资质证明文件(清单附后),并在设立资产管理计划时向协会进行备案。拟聘请的第三方机构为私募证券投资基金管理人的,应当已加入协会,成为普通会员或观察会员。

四、
证券期货经营机构应当严格按照《暂行规定》及内部制度流程选聘第三方机构,签订委托协议,披露第三方机构相关信息,清晰约定彼此权利义务。委托协议应当向中国证券投资基金业协会(下称协会)进行备案。
附:
证明文件清单
一、证券期货经营机构提供投资建议服务应提交以下文件

中国证监会批准从事资产管理业务的资格证书


二、私募证券投资基金管理人提供投资建议服务应提交以下文件
(一)私募证券投资基金管理人出具的承诺函
1、承诺机构本身登记满一年,已成为协会会员,经营期间无重大违法违规记录;
2、承诺同时具备 3名 3年以上连续可追溯证券、期货投资管理业绩的投资管理人员,且无不良从业记录;
3、承诺函应当加盖公司公章,3名投资管理人员本人2签字。
(二)资质证明文件
1、私募证券投资基金管理人登记证明; 
2、基金业协会会员证书或私募基金登记备案系统中观察会员已办理通过的截图;
3、工商登记系统中第三方机构违法违规记录查询结果截图;
4、基金从业人员系统中3名投资管理人员不良从业记录查询结果截图,或其他基金业协会认可的投资管理人员从业记录证明材料。
(三)投资管理人员工作经历证明
包括3名投资管理人员的:
1、曾任职单位出具的投资管理经历说明或离任审计报告(应包括管理的基金/产品名称、期间、职责等),或担任投资顾问期间的委托管理协议;
2、基金从业资格证明文件,或海外基金从业人员曾就职的基金或投资管理公司出具的工作履历证明(中英文翻译件);
3、其它基金业协会认可的证明材料。
(四)投资业绩证明文件
提供以下一项即可:
1、曾管理的公募基金/产品的托管机构或审计机构出具的,该名人员管理期间的基金/产品净值与业绩比较基准变化情况证明;
2、第三方评价机构出具的该名人员管理期间的基金产品净值与业绩比较基准变化情况证明;
3、曾管理的基金/产品在该名人员管理期间的定期报告复印件,并说明自己管理的业绩区间;
4、聘任私募证券投资基金管理人担任投资顾问的机构出具的,该名人员管理产品期间的产品净值与业绩比较基准变化情况证明;
5、其他基金业协会认可的可查询验证的基金 /产品投资业绩证明文件。
(五)基金/产品投资业绩数据

投资管理人员曾管理的基金 /产品的投资业绩数据(EXCEL格式),样表如下:

投资管理人员: 

曾管理基金/产品名称:

投资管理期间:

估值日

单位净值

累计净值

分红

累计净值增长率(%)

业绩比较基准收益率(%



















注:以表格中第一个估值日为基期。如该名投资管理人员3年内连续管理多只产品,不同产品的业绩数据请分开上传。
证券期货经营机构私募资产管理计划备案管理规范第1号--备案审查与自律管理
(征求意见稿)
一、
证券期货经营机构开展私募资产管理业务,应当符合有关法律法规、部门规章及自律规则的规定,并按照中国证券投资基金业协会(下称协会)的要求,及时进行私募资产管理计划备案,真实、准确、完整地报送备案材料和监测信息,对备案材料和监测信息的真实性、合规性、准确性和完整性负责。
二、
证券期货经营机构应当对私募资产管理计划的设立、变更、展期、终止等行为进行备案,按时提交备案材料。所有私募资产管理计划均应在协会完成备案并取得备案证明后,方可申请为其开立证券市场交易账户。
三、
协会接受私募资产管理计划备案不能免除证券期货经营机构按照规定真实、准确、完整、及时地披露产品信息的法律责任。接受备案不代表协会对私募资产管理计划的投资价值及投资风险做出保证和判断。投资者应当自行识别产品投资风险并承担投资行为可能出现的损失。
四、
协会将建立健全私募资产管理计划备案审查流程,通过书面审阅、问询、约谈等方式对备案材料进行审查。私募资产管理计划合规性存疑的,协会可以向中国证监会进行咨询、报告,也可以对资产管理人进行现场检查,资产管理人应当予以配合。
五、
协会将加强私募资产管理计划备案审查力度,对于违反法律法规及自律规则的证券期货经营机构,协会可以视情节轻重对其采取谈话提醒、书面警示、要求限期改正、加入黑名单、公开谴责、暂停备案等纪律处分。情节严重的,依法移送中国证监会处理。
六、
协会对证券期货经营机构的自律管理接受中国证监会的指导和监督,并与中国证监会及中国证券业协会、中国期货业协会、中国登记结算公司等自律组织建立监管合作和信息共享机制。

来源:金融监管研究院






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