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LP在基金存续期所获得的回报如何进行会计处理与合理避税?| 精英课堂

李建良私塾2018-05-15 04:37:25

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作者 | 郑敦华

来源 | 李建良私塾



背景

基金存续期投资项目回收的本金和收益,分给LP是按照基金减资处理还是按照收益,如何做会计处理和合理避税安排?



一、背景

众所周知,私募股权投资基金投资的项目不可能个个盈利。盈利的项目若先行按二八原则分配(即管理人占20%收益,而有限合伙人占80%收益),如遇到其它项目亏损则可能导致某个项目的投资本金无法全部收回。这个时候LP整体投资可能仍然为亏损。

为了保证LP的利益,许多基金约定全部项目投资本金必须先回收,确实有了盈利(一般是收回的可供分配收入减去LP的全部投资本金和预期收益后部分)后才能分配给GP管理分红。这种收益分配方式也称先回本后分利。在此种情形下GP盈利的周期显然要推迟了

那么对于基金(以下讨论仅针对合伙制基金)的投资者,如果采用先回本后分利的方式,从基金获得的收益的税务处理如何呢?

笔者以下将从合伙企业相关法规入手去探讨该税务处理的合理性。


二、合伙企业相关税收规定

1、《中华人民共和国合伙企业法》

第二条规定:合伙企业,是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

第六条规定:合伙企业的生产经营所得和其他所得,按照国家有关税收规定,由合伙人分别缴纳所得税。

2、《财政部、国家税务总局关于印发《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的法规》的通知》(财税[2000]91号)

第三条规定:个人独资企业以投资者为纳税义务人,合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人

第五条规定:合伙企业的投资者按照合伙企业的全部生产经营所得和合伙协议约定的分配比例确定应纳税所得额,合伙协议没有约定分配比例的,以全部生产经营所得和合伙人数量平均计算每个投资者的应纳税所得额。
前款所称生产经营所得,包括企业分配给投资者个人的所得和企业当年留存的所得(利润)

3、财政部国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知(财税[2008]159号)

第二条规定:合伙企业以每一个合伙人为纳税义务人。合伙企业合伙人是自然人的,缴纳个人所得税;合伙人是法人和其他组织的,缴纳企业所得税。

第三条规定:合伙企业生产经营所得和其他所得采取先分后税的原则。前款所称生产经营所得和其他所得,包括合伙企业分配给所有合伙人的所得和企业当年留存的所得(利润)。

第五条规定:合伙企业的合伙人是法人和其他组织的,合伙人在计算其缴纳企业所得税时,不得用合伙企业的亏损抵减其盈利。


三、分析与思考

《中华人民共和国合伙企业法》已经明确了合伙企业的生产经营所得由各合伙人去缴纳所得税。财税91号文和159号文进一步明确了合伙企业先分后税的原则,即由各个合伙人依据自身的性质缴纳个人所得税或企业所得税。那么如何理解这个先分后税原则将有助于我们分析前述先回本后分利的处理。因此我们首先简单介绍先分后税的背景由来。

目前国际上从公平税负和防止偷逃税角度考虑,大多数国家根据合伙企业的实际特点,相应采取下面三种不同的合伙企业税制模式:

  1. 不将合伙企业作为纳税主体的非实体纳税模式,主要流行于合伙企业尚未演进为独立实体的国家;

  2. 将合伙企业作为独立纳税主体看待的实体纳税模式,主要流行于合伙企业已经演进为独立实体的国家;

  3. 介于实体模式与非实体模式之间的准实体纳税模式,该模式虽然不将合伙企业作为纳税主体,但是需要在合伙企业环节作统一的收入和成本核算,对核算出的应纳税所得,必须由合伙人为之分别缴税。

91号和159号文已经明确合伙企业不作为纳税主体,需在合伙企业层面核算所得并由各合伙人缴纳。说明我国对合伙企业采用的准实体纳税模式,亦可以理解为合伙企业虽不作为纳税主体,但必须首先在合伙企业环节计算出应纳税所得额,再由各合伙人按分得的应纳税所得份额分别纳税。(即先分后税模式)

根据上述税收规定,生产经营所得和其他所得,包括合伙企业分配给所有合伙人的所得和企业当年留存的所得(利润)。即合伙企业所取得的生产经营所得和其它所得,无论是否向合伙人分配,都应对合伙人征收所得税。因此,我国目前针对合伙企业的先分后税,所分的并不是收益,而是税基。按照分税基的原则,只要在合伙企业层面有应纳税所得额,合伙人即需为合伙企业缴税。否则,如果合伙企业将每年所得留存在合伙企业环节不分配的话,国家也就无法征收到此部分税收。

鉴于上述讨论,可以看到实际上合伙企业基金只要从底层所投资的项目获得股息红利或者股权转让所得,即就产生了生产经营所得,此时合伙人已经产生了纳税义务。而且基金一般约定获得收益即需向各个出资人分配,加上基金承担的费用很少,因此基本不存在没有生产经营所得的情况。故而针对基金约定的先回本后分利条款,即使投资者在会计处理做冲减投资成本处理,如果合伙企业没有实际执行减资的法律程序,投资者亦应缴纳相应的所得税。

针对机构投资者(除合伙企业和自然人等),目前相关的企业减资的所得税规定如下(国家税务总局2011年第34号公告):“投资企业从被投资企业撤回或减少投资,其取得的资产中,相当于初始出资的部分,应确认为投资收回;相当于被投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收资本比例计算的部分,应确认为股息所得;其余部分确认为投资资产转让所得。”一般来说,只有在工商完成减资的相关法律程序方可视为完成减资。如果合伙企业在分配收益的同时完成相应的减资的相关工商手续,投资方也相应做收回投资的会计处理,则在收回投资本金部分可按照前述规定视为投资收回,无需缴纳所得税。超过部分需按照股息红利或资产转让所得缴纳企业所得税。考虑到合伙制基金一般不存在未分配利润和盈余公积,所以超过部分一般按照投资资产转让所得纳税。

针对自然人投资者,目前相关的企业减资的所得税规定如下:个人因各种原因终止投资、联营、经营合作等行为,从被投资企业或合作项目、被投资企业的其他投资者以及合作项目的经营合作人取得股权转让收入、违约金、补偿金、赔偿金及以其他名目收回的款项等,均属于个人所得税应税收入,应减去原始出资额及相关税费后按照“财产转让所得”项目适用的规定计算缴纳个人所得税。同理个人收回投资也应完成相关的工商减资程序方可符合税法要求。




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